Каковы обязательные условия соблюдения претензионного порядка?

Некоторые практические вопросы отправки претензий

Каковы обязательные условия соблюдения претензионного порядка?
Направление претензии стороне договора, не желающей исполнять свои обязательства, – важная стадия досудебного разрешения спора, которую нередко недооценивают. Однако с учетом явных плюсов, которые можно извлечь из результатов ее проведения, этой стадией разрешения спора лучше не пренебрегать.

И если в крупных компаниях претензионной работой нередко занимается специальный отдел, то индивидуальному предпринимателю не всегда бывает просто разобраться во всех нюансах.

В данной статье мы не будем останавливаться на содержании претензии1, а отметим некоторые положительные эффекты от осуществления претензионной работы,рассмотрим ряд практических вопросов, которые могут возникнуть у предпринимателей при отправке претензии, а также расскажем о том, какие подводные камни их могут ожидать и как их избежать.

Порядок досудебного урегулирования споров может быть предусмотрен как непосредственно законом2, так и гражданско-правовым договором. Если такой порядок установлен, то согласно п. 5 ст. 4 АПК РФ спор передается на разрешение арбитражного суда только после соблюдения данного порядка. Таким образом, в этих случаях соблюдение претензионного порядка является обязательным. Однако на практике могут возникнуть и иные задачи, оказать помощь в решении которых может именно претензионная работа.

Так, при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства у стороны, чьи интересы нарушены, в большинстве случаев возникает необходимость в решении следующих задач:

  • стимулировать контрагента исполнить нарушенное обязательство (как правило, именно на это надеются многие предприниматели, направляя претензию),
  • продемонстрировать серьезность своих намерений по отношению к стороне, нарушившей обязательство (что бывает полезно, если контрагентов много и не все из них исполняют свои обязательства надлежащим образом),
  • зафиксировать просрочку контрагента (далее об этом будет сказано более подробно),
  • выяснить позицию контрагента по имеющемуся спорному вопросу (что может быть очень кстати, если дело дойдет до суда, а такое развитие событий никогда нельзя исключать и лучше «подложить соломки» заранее).

На сегодняшний день используются различные способы воздействия на недобросовестного конкурента, и некоторые из них выходят за рамки правового поля. При этом правильное осуществление претензионной работы поможет решить задачи из приведенного выше перечня достаточно эффективно и не нарушая закон.

В какой форме направлять претензию?

Один из важных вопросов при подготовке претензии – в какой форме ее направлять. Лучший вариант – письменная форма.

Письменная форма претензии подтвердит серьезность ваших намерений и может стать дополнительным стимулом для исполнения контрагентом своих договорных обязательств.

Она предполагается при установлении претензионного порядка рассмотрения споров (в большинстве случаев) и рекомендуется в ситуациях, когда необходимо зафиксировать просрочку контрагента.

Так, если в договоре не был определен срок для исполнения обязательства, то в соответствии со ст.

314 ГК РФ обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении (если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства). Наиболее надежной формой такого требования является именно письменная форма. Этой точки зрения придерживаются и ведущие специалисты в области гражданского права3. Примером такого требования как раз может быть претензия. Для чего подобная фиксация необходима? Фиксация просрочки исполнения обязательства контрагентом имеет значение для определения момента, с которого начисляются пени.

Обратите внимание: определенное исключение установлено для договоров поставки.

Так, в отношении договора поставки действует специальное правило: если соглашением сторон порядок и форма расчетов в договоре поставки не определены, расчеты должны осуществляться платежными поручениями (п. 1 ст. 516 ГК). При этом в п. 16 постановления Пленума ВАС от 22.12.

1997 г.

№ 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» разъясняется, что при расчетах за товар платежными поручениями покупатель должен оплатить товар непосредственно после получения товара, и просрочка с его стороны наступает по истечении предусмотренного срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара покупателем (получателем).

При этом предельный срок для проведения расчетных операций не должен превышать двух операционных дней в пределах одного субъекта РФ и пяти операционных дней в пределах РФ4. Следовательно, просрочка должника по договору поставки наступает по истечении указанных сроков.

Еще один явный плюс письменной претензии – возможность получения ответа контрагента в той же форме (например, указав в претензии срок для ответа, и то, что ответ должен быть дан также в письменной форме).

Принцип отправки или принцип доставки?

Допустим, подготовлена письменная аргументированная претензия. Достаточно ли только отправить претензию или необходимо подтверждение о ее получении контрагентом?

Хотя в нашем законодательстве «принцип доставки» претензии напрямую не закреплен, на практике именно ему желательно отдать предпочтение. Иными словами, важно иметь подтверждение того, что контрагент претензию получил.

Например, это имеет значение при соблюдении претензионного порядка рассмотрения споров, когда установлен срок для ответа на претензию. Недобросовестный контрагент может утверждать, что претензию он не получал, и настаивать на том, что обязательный претензионный порядок не был соблюден.

В этом случае шансы на то, что суд примет исковое заявление и долг удастся вернуть, очень шаткие.

Подтверждение факта получения претензии контрагентом необходимо и когда одной из целей претензионной работы является фиксация просрочки должника. В данной ситуации юридические последствия возникают не с момента предъявления требования кредитором, а с момента его получения должником.

Для того чтобы избавить себя от данной части проблем в договоре, заключаемом с контрагентом, это можно четко прописать, например, предусмотрев, что все уведомления, требования, запросы и иные письменные обращения считаются сделанными с момента получения стороной, которой они адресованы.

Какой способ отправки претензии предпочтителен?

Иногда претензию отправляют факсом, электронной почтой, курьерской службой. Но все эти способы крайне ненадежны и не смогут обеспечить весомые доказательства получения претензии контрагентом. С этой точки зрения можно отметить два наиболее надежных способа доставки: а) собственным курьером (обратите внимание – не курьерской службой), б) почтой.

Вариант с курьером предпочтителен, если контрагенты находятся в одном населенном пункте. В этом случае необходимо, чтобы представитель контрагента на втором экземпляре претензии поставил отметку о ее получении.

Однако недобросовестный контрагент впоследствии может утверждать, что человек, чья подпись стоит на втором экземпляре претензии, не имеет к нему никакого отношения.

Как защититься? Поскольку курьер не может знать лично всех работников контрагента, для него желательно подготовить список должностных лиц, которым можно отдать претензию (например, по убыванию должностей, начиная с генерального директора).

А также отдельно отметить тех лиц, которым претензию нельзя вручать ни в коем случае (например, представителям охранного предприятия, которые охраняют вход в здание и по сути никакого отношения к организации контрагента не имеют).

Курьера следует проинструктировать и о том, что должна включать «отметка» на вашем экземпляре претензии, а именно: дату, должность того, кто получил претензию, его Ф.И.О. и желательно печать.

Допустим, несмотря на все предпринятые меры предосторожности, контрагент и в суде будет продолжать придерживаться своей позиции (т.е. настаивать на том, что человек, поставивший свою подпись на втором экземпляре претензии, у него не работал). В такой ситуации можно ходатайствовать о направлении запроса в налоговую инспекцию и ПФР.

Если контрагент живет в другом населенном пункте или нет возможности отправить претензию с курьером – прямой путь на почту.

При отправлении по почте лучший вариант – отправление заказным письмом с описью вложения и с уведомлением о вручении.

В этом случае вторая сторона будет лишена возможности ссылаться на то, что в конверте оказались белые листы (как ни абсурдно это звучит, но на практике бывает и такое).

Отправляя претензию почтой, предприниматель может столкнуться с тем, что его контрагент не находится по адресу доставки (либо существует реальная возможность такой ситуации). В этом случае можно рекомендовать отправить копии претензии по всем известным адресам контрагента: юридическому адресу, адресу, указанному в договоре, на бланках, на сайте в Интернете и др.

Еще одно слабое место, которым может воспользоваться недобросовестная сторона договора, – заявить, что на уведомлении о вручении нет подписи уполномоченного лица о получении. Но и в этом случае можно защитить свои интересы.

Так, в постановлении ФАС Центрального округа от 23.05.2005 г. по делу № А08-12474/04-22 отмечается, что доводы об отсутствии подписи в уведомлении о вручении почтового отправления не могут быть приняты судом во внимание.

Правилами оказания услуг почтовой связи при получении почтового отправления не предусмотрено обязательной подписи получающего лица в уведомлении о вручении почтового отправления. Кроме того, сам бланк уведомления о вручении почтового отправления не предусматривает эту подпись.

В уведомлениях о вручении почтового отправления указывается лишь фамилия лица, получившего почтовое отправление, а факт получения корреспонденции удостоверяется соответствующей подписью ответственного работника отделения связи.

Какие плюсы можно извлечь из ответа контрагента?

Прежде всего из ответа контрагента станет ясна его позиция по данному проблемному вопросу. Кроме того, из ответа можно извлечь еще несколько положительных моментов.

Во-первых, ответ контрагента может подтвердить тот факт, что он признает договор. Это будет определенной страховкой в том случае, если впоследствии недобросовестная сторона договора решит отказаться от исполнения обязательства, указав, что договор был подписан неуполномоченным лицом (например, генеральным директором, уже сложившим свои полномочия).

Последствия заключения сделки неуполномоченным лицом предусматривает ст.

183 ГК РФ, согласно которой при отсутствии или превышении полномочий действовать от имени другого лица сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (в случае с генеральным директором сделка будет считаться заключенной с ним лично, а не с юридическим лицом). Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

Ответ контрагента по существу полученной претензии может быть рассмотрен именно как одобрение сделки, что лишит его возможности ссылаться на ст. 183 ГК РФ (даже при наличии оснований). На это прямо указано в п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 23.10.2000 г. № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Как быть, если и ответ на претензию подписан неуполномоченным лицом?

В Информационном письме Президиума ВАС РФ № 57 отмечается, что действия работников контрагента исходя из конкретных обстоятельств дела могут свидетельствовать об одобрении при условии, что эти действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей или основывались на доверенности либо полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали.

Во-вторых, признание контрагентом своего долга влечет прерывание срока исковой давности. По общему правилу срок исковой давности составляет три года. Согласно ст.

203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

Перерыв исковой давности означает, что после перерыва срок исковой давности начинает течь с самого начала и время, истекшее до перерыва, в новый срок не засчитывается.

Источник: http://www.delo-press.ru/articles.php?n=7249

В каких случаях обязательным является претензионный порядок

Каковы обязательные условия соблюдения претензионного порядка?

Претензионный порядок является одним из видов досудебного урегулирования споров.

Досудебный (в том числе претензионный) порядок разрешения споров представляет собой взаимные действия сторон, направленные на разрешение возникших разногласий без вмешательства судебных органов.

Цель претензии (от лат. praetensio – требование) – довести требования предъявителя претензии до сведения предполагаемого нарушителя.

На сегодняшний день претензионный порядок не является общепринятым*(334). Претензия о разрешения спора должна быть направлена нарушителю лишь в случаях, установленных федеральным законом*(335).

Причем следует различать ситуации, когда направление претензии до момента обращения в суд является обязательным и когда соблюдение претензионного порядка рекомендовано федеральным законом, но не является обязательным*(336).

Отметим те законодательные нормы, которые устанавливают необходимость досудебного урегулирования конфликта. Во-первых, иск к перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае полного или частичного отказа удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в 30-дневный срок (ст. 797 ГК РФ)*(337).

Во-вторых, требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения от нее ответа*(338).

Срок для ответа в данном случае устанавливается договором, а при отсутствии в договоре такого условия он составляет 30 дней (п. 2 ст. 452 ГК РФ).

Поэтому если одна из сторон в установленный срок не предупредила другую о расторжении договора, соответствующее исковое заявление может быть оставлено без рассмотрения*(339).

В-третьих, споры и разногласия, возникающие между субъектами естественной монополии, их потребителями и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в связи с установлением регулируемых цен (тарифов) могут быть переданы для досудебного урегулирования в Федеральную службу по тарифам*(340).

Стороны могут самостоятельно установить обязательность обмена претензиями до обращения в суд. При этом претензионный порядок, установленный договором, должен содержать все элементы данной процедуры: сроки направления претензий, форму и порядок их рассмотрения сторонами*(341).

Распространенное договорное условие о том, что стороны обязуются предпринимать все усилия для мирного разрешения возникших разногласий путем переговоров, не может квалифицироваться как установление претензионного порядка урегулирования споров.

Дело в том, что переговоры и претензионный порядок являются самостоятельными примирительными процедурами, отождествлять которые недопустимо.

Кстати сказать, претензионный порядок может быть установлен не только как стадия досудебного урегулирования спора.

Так, встречаются договоры, согласно условиям которых предъявление претензии необходимо для исчисления неустойки*(342). Хотя, по общему правилу, неустойка – это санкция, исчисляемая в определенном смысле “автоматически”, т.е.

контрагент может рассчитать ее самостоятельно со дня, когда имело место соответствующее нарушение условий договора.

Если законом или соглашением сторон установлена претензионная процедура, спор может быть передан на рассмотрение суда лишь после соблюдения такого порядка (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Несоблюдение претензионного (досудебного) порядка разрешения споров является основанием для оставления искового заявления без рассмотрения (ст.

148 АПК РФ). Оставление претензии без рассмотрения (без ответа) не является основанием для признания претензионного порядка несоблюденным*(343).

Современными специалистами в связи с этим отмечается, что таким путем ограничивается право на судебную защиту лица, право которого нарушено, но претензионный порядок не использован*(344).

В остальных случаях возникший спор может быть сразу же передан на рассмотрение соответствующего суда. Однако стоит отметить, что исковые требования и в целом позиция истца, как правило, выглядят более убедительными в глазах судьи в тех случаях, когда истец предпринимал попытки мирного урегулирования конфликта с ответчиком.

Наряду с предъявлением претензий в последнее время все большее распространение получает медиативная процедура. Медиация (лат.

mediare – посредничать) – это переговоры между спорящими сторонами при участии и под руководством нейтрального третьего лица (посредника), не имеющего права выносить обязательное для сторон решение.

В настоящее время в составе Центра арбитража и посредничества при Торгово-промышленной палате РФ функционирует Коллегия посредников по проведению примирительных процедур*(345).

Источник: https://jurisprudence.club/pravo-predprinimatelskoe/kakih-sluchayah-obyazatelnyim-yavlyaetsya-66716.html

Оперативно и достоверно №5 (336)

Каковы обязательные условия соблюдения претензионного порядка?

Квалификация работника – это уровень знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы работника (часть 1 ст. 195.1 Трудового кодекса РФ).

В свою очередь, профессиональный стандарт – это характеристика квалификации, необходимой работнику для осуществления определенного вида профессиональной деятельности, в том числе выполнения определенной трудовой функции (часть 2 ст. 195.1 Трудового кодекса РФ).

Трудовым кодексом РФ установлены два случая, когда работодатель обязан учитывать требования к квалификации, установленные профессиональными стандартами:

  1. когда в соответсвии с Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, или соответствующим положениям профессиональных стандартов (часть 2 ст. 57 Трудового кодекса РФ);
  2. когда Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации установлены требования к квалификации, необходимой работнику для выполнения определенной трудовой функции, профессиональные стандарты в части указанных требований обязательны для применения работодателями (часть 1 ст. 195.3 Трудового кодекса РФ).

При решении вопроса об объеме применения профессионального стандарта в первом случае обратите внимание на то, что профессиональный стандарт или квалификационный справочник становится обязательным не в полном объеме, а только в части требований к наименованию должности, профессии, специальности и квалификационным требованиям к ней; во втором случае – только в части требований, установленных в Трудовом кодексе РФ, федеральном законе, нормативном правовом акте.

ВОПРОС: Каким образом работодателям определить соответствие квалификации работника требованиям профессионального стандарта?

При решении данного вопроса стоит отметить проблему несоответствия терминов «квалификация работника» и «требования к квалификации». Т.к.

зачастую федеральными законами, нормативными правовыми актами устанавливаются лишь требования к определенному виду образования и / или опыту работы, а в определении «квалификация», которое содержится в части 1 ст. 195.

1 Трудового кодекса РФ, речь идет об уровне знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы работника. Каких-либо разъяснений или судебной практики по вопросу, как соотносить эти понятия работодателям, в настоящее время нет.

По мнению автора, в том случае, когда Трудовым кодексом РФ, федеральным законом, нормативным правовым актом установлены только требования к виду образования (то есть нет требований к знаниям, умениям, навыкам), работодатели могут формально провести документарную сверку сведений об образовании и опыте работы сотрудника.

Достаточно проверить наличие документов об образовании и записей в трудовой книжке (или иных документах, которыми может быть подтвержден опыт работы). Такую проверку нужно оформить приказом работодателя, создать комиссию, определить сроки проверки, состав комиссии.

Результатом работы комиссии будет оформление акта или протокола о проверке соответствия образования и опыта работы требованиям профессионального стандарта.

Однако такой способ проверки подойдет только в том случае, когда в федеральном законе или нормативном правовом акте, устанавливающем требования к квалификации, не определены требования к уровню знаний, умений, навыков. Например, в Федеральном законе от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»

Где найти: ИБ Российское законодательство

(Версия Проф)

в части 4 ст.

7 установлено требование к квалификации для главного бухгалтера открытых акционерных обществ (за исключением кредитных организаций), страховых организаций и негосударственных пенсионных фондов, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, иных экономических субъектов, ценные бумаги которых допущены к обращению на организованных торгах (за исключением кредитных организаций), органов управления государственных внебюджетных фондов, органов управления государственных территориальных внебюджетных фондов:

  1. иметь высшее образование;
  2. иметь стаж работы, связанной с ведением бухгалтерского учета, составлением бухгалтерской (финансовой) отчетности либо с аудиторской деятельностью, не менее трех лет из последних пяти календарных лет, а при отсутствии высшего образования в области бухгалтерского учета и аудита – не менее пяти лет из последних семи календарных лет.

Обратите внимание: требования к знаниям, умениям, навыкам главного бухгалтера таких организаций законом не установлены, значит, работодатель формально может ограничиться только проверкой соответствия образования работника и опыта его работы.

А, например, в требованиях к квалификации врача по лечебной физкультуре и спортивной медицине Приказом Минздрава РФ от 16.09.2003 № 434 «Об утверждении требований к квалификации врача по лечебной физкультуре и спортивной медицине»

Где найти:

ИБ Российское законодательство
(Версия Проф)

определен перечень знаний и умений, которыми должен обладать такой специалист. Следовательно, простой проверкой документов об образовании и стаже работы работодателю здесь уже не обойтись.

Для того чтобы проверить соответствие знаний, умений, навыков работников требованиям федерального закона, нормативного правового акта, положениям профессионального стандарта:

  1. работодатель может провести аттестацию работников или квалификационный экзамен (для рабочих профессий);
  2. работник самостоятельно или по направлению работодателя (но с согласия работника) может пройти независимую оценку квалификаций.

ВОПРОС: Как работодателю провести аттестацию работников?

В соответствии с п. 3 части 1 ст. 81 ТК РФ работодатель может расторгнуть трудовой договор с работником, если последний не соответствует занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации. Главным условием прекращения трудовых отношений по данному основанию является подтверждение факта несоответствия результатам аттестации.

Нормативного правового акта, который определял бы общие правила проведения, сроки, категории работников и иные вопросы, касающиеся аттестации, в настоящее время нет. Но нужно учитывать, что есть отдельные нормативные акты, которые регулируют проведение аттестации или квалификационного экзамена только в отношении определенных категорий работников.

Например, один раз в пять лет проводится аттестация педагогических работников, которые относятся к профессорско-преподавательскому составу (за исключением тех, с кем заключен срочный трудовой договор). Положение о порядке проведения аттестации таких работников утверждено Приказом Минобрнауки России от 30.03.2015 № 293.

Где найти:

ИБ Российское законодательство
(Версия Проф)

Аттестация предусмотрена также в отношении руководителей федеральных государственных унитарных предприятий

Источник: https://elcode.ru/service/biblioteka/operativno-i-dostoverno/5-336/167973

Закон для всех
Добавить комментарий