Об обязании заключить трудовой договор

Необоснованный отказ в заключении трудового договора. Как защитить свои права? |

Об обязании заключить трудовой договор

В Правовую приемную СРСООО «Право на защиту и помощь» обратился мужчина, проблема которого заключалась в том, что ему безосновательно отказали в приеме на работу.

Из его рассказа стало понятно, что он стал жертвой своего собственного доверия людям и незнания основ трудового права.

А ситуация его следующая: в небольшом городке Свердловской области мужчина был приглашен в качестве кандидата на вакантную должность в градообразующую организацию.

Прошел собеседование у лица, уполномоченного от лица организации решать кадровые вопросы (Начальник цеха). На данном собеседовании было вынесено решение об окончательном утверждении мужчины на должность начальника участка в данном цехе.

Начальник цеха попросил немного подождать, так как нужно получить разрешение о заключении трудового договора с вышестоящим начальством (Директором по персоналу).

В течении ДЕВЯТИ месяцев, несколько раз в месяц в рабочее время личным визитом или по телефону (есть несколько записей разговоров) мужчина получал информацию о ходе решения вопроса о своем “застрявшем” трудоустройстве. Каждый раз ему сообщалось о том, чтобы он не беспокоился, что все хорошо и на должность утвердили, остались лишь незначительные формальности.

Через ДЕСЯТЬ месяцев мужчине по телефону (есть запись разговора) сообщили информацию о том, что данное вакантное место занято.

Мужчина попытался обратиться за помощью в Государственную инспекцию по труду Свердловской области, но получил отказ в проведении проверки в отношении организации, т.к. у несостоявшегося работника не оказалось никаких документов, подтверждающих взаимодействие с работодателем.

В соответствии со ст.64 ТК РФ мужчина отправил в организацию письменное требование об объяснении причины отказа в трудоустройстве, зарегистрировал его как входящее (есть копия). Ответ в течение 7 дней получен не был.

В завершении своего рассказа мужчина пояснил, что трудоустройство у данного работодателя ему уже и не нужно, ему важно изменить отношение руководителей к людям.

Он обратился к местным юристам-адвокатам (мужчина родом из небольшого городска Свердловской области) для того, чтобы правильно защитить свои права в суде, но все отказываются ему помогать, представлять интересы в суде (вероятно, сказывается большая роль административного давления руководства предприятия-работодателя).

Во время консультации юрист СРСООО «Право на защиту и помощь» Горбачева Дарья Александровна пояснила клиенту следующее: при обращении в суд мужчина будет истцом, а организация-работодатель – ответчиком.

В соответствии со ст.

56 Гражданского процессуального кодекса РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается, как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Следовательно, истец должен быть готовым к тому, что судья, определяя факты, подлежащие доказыванию, будет говорить о том, что именно истец обязан доказывать следующее:

1) обращение к данному работодателю с заявлением о трудоустройстве;

2) наличие у данного работодателя вакантной должности на момент обращения потенциального работника;

3) необоснованный отказ работодателя в заключении трудового договора с данным кандидатом.

Важным является то, что факт обращения к данному работодателю лучше всего подтверждать письменным заявлением о приеме на работу, составленным на имя руководителя данной организации-работодателя, с отметкой работодателя о приеме указанного заявления со штампом, входящим номером, датой получения, подписью. Но закон не запрещает доказывать и иными средствами доказывания: показания свидетелей, иные письменные доказательства и др.

Суд может перераспределить бремя доказывания. То есть возложить обязанность доказывания тех или иных фактов на сторону ответчика-работодателя.

Вместе с тем, если истец примет решение доказывать тот или иной факт с помощью показаний свидетеля, то именно истец и обязан обеспечить участие свидетеля в судебном заседании, т.к.

в гражданском процессе (а данный трудовой спор будет рассматриваться именно в гражданском процессе) привод свидетеля не предусмотрен.

То есть суд не может обязать того или иного человека явиться в суд против его воли.

Мужчине был предоставлен образец заявления в суд.

                                    В ____________________ районный суд[1]

                                    Истец: ________________________________

                                                (Ф.И.О. кандидата, который получил отказ)

                                    адрес: _______________________________,

                                    телефон: ___________, факс: __________,

                                    адрес электронной почты: ______________

                                    Ответчик: _____________________________

                                         (наименование работодателя)

                                    адрес: _______________________________,

                                    телефон: ___________, факс: __________,

                                    адрес электронной почты: ______________

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ[2]

о признании незаконным отказа в приеме на работу и об обязании заключить трудовой договор

“___”_________ ___ г. истец в соответствии со ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации обратился к ответчику с заявлением о приеме на работу на должность ___________________ с окладом ______ (___________) рублей и представил документы, предусмотренные ст. 65 Трудового кодекса Российской Федерации.

    Деловые качества истца и его соответствие должности _________________

подтверждаются _________________________________________________.

          (дипломы, характеристики, резюме, рекомендации, трудовая книжка)

“__”______ ___ г. ответчик в лице руководителя (или иного уполномоченного работодателем лица, то есть лица, которое наделено работодателем правом приема на работу) (фактически) отказал истцу в заключении трудового договора, мотивировав отказ следующим: ______________________________________________.

    Отказ   ответчика   истцу   в  приеме  на работу  является незаконным и

необоснованным,  не  соответствует  ст. ______ Трудового кодекса Российской Федерации, ст. ___ ______________________________________, что подтверждается: _____________________________________________.

В соответствии со ст. 64 Трудового кодекса Российской Федерации запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора.

Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается, за исключением случаев, в которых право или обязанность устанавливать такие ограничения или преимущества предусмотрены федеральными законами.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме.

Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.

В соответствии с ч. 3 ст. 391 Трудового кодекса Российской Федерации непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры об отказе в приеме на работу.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 64, 391 – 394 Трудового кодекса Российской Федерации, ст. ст. 131, 132 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, прошу:

1. Признать незаконным отказ ответчика в приеме истца на работу от “___”_________ ____ г.

2. Обязать ответчика заключить с истцом трудовой договор для приема на работу в должности ___________________ с окладом _________ (____________) рублей с “__”_____ ____ г.

Приложения:

1. Копия заявления истца о приеме на работу и приложенных к нему документов.

2. Копия отказа ответчика в приеме на работу (при наличии).

3. Доказательства незаконности отказа ответчика в приеме на работу.

4. Копия искового заявления и приложенных к нему документов ответчику.

5. Доверенность представителя от “___”__________ ____ г. N ___ (если исковое заявление подписывается представителем истца).

6. Иные документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования.

“___”________ ___ г.

Истец (представитель):

    ____________/ _______________________

  (подпись)            (Ф.И.О.)

[1] По смыслу ст. ст. 23, 24 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации трудовые споры в качестве суда первой инстанции рассматривает районный суд. [2] Государственная пошлина не уплачивается согласно пп. 1 п. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации по искам о взыскании заработной платы (денежного содержания) и иным требованиям, вытекающим из трудовых правоотношений, а также по искам о взыскании пособий.

В завершение юридической консультации мужчина выразил огромную благодарность за подробный ответ и сообщил, что из всех юристов, к которым он обращался, ответ юриста СРСООО «Право на защиту и помощь» «ну, просто нет слов – высший пилотаж».

Обращаем Ваше внимание на то что, не смотря на отсутствие в настоящее время финансовой поддержки со стороны московских грантооператоров, работа Правовой приемной СРСООО «Право на защиту и помощь» продолжается в пределах имеющихся у нас ресурсов абсолютно БЕСПЛАТНО для каждого обратившегося к нам за помощью. Юрист организации, по-прежнему, предоставляет юридические консультации всем, и в первую очередь, социально незащищенным категориям граждан.

Источник: http://pravo-na-zashchitu.ru/news/neobosnovannyy-otkaz-v-zaklyuchenii-trudovogo-dogovora-kak-zashchitit-svoi-prava

Спор об установлении факта трудовых отношений (на основании судебной практики Московского городского суда)

Об обязании заключить трудовой договор

Трудовой кодекс РФ

Основные ссылки:

— ст. 11 «Действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права»

— ст. 15 «Трудовые отношения»

— ст. 16 «Основания возникновения трудовых отношений»

— ст. 21 «Основные права и обязанности работника»

— ст. 22 «Основные права и обязанности работодателя»

— ст. 56 «Понятие трудового договора. Стороны трудового договора»

Дополнительные ссылки:

— ст. 57 « трудового договора»

— ст. 60 «Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором»

— ст. 61 «Вступление трудового договора в силу»

— ст. 66 «Трудовая книжка»

— ст. 67 «Форма трудового договора»

— ст. 68 «Оформление приема на работу»

— ст. 135 «Установление заработной платы»

— ст. 136 «Порядок, место и сроки выплаты заработной платы»

— ст. 142 «Ответственность работодателя за нарушение сроков выплаты заработной платы и иных сумм, причитающихся работнику»

— ст. 157 «Оплата времени простоя»

— ст. 183 «Гарантии работнику при временной нетрудоспособности»

— ст. 234 «Обязанность работодателя возместить работнику материальный ущерб, причиненный в результате незаконного лишения его возможности трудиться»

— ст. 236 «Материальная ответственность работодателя за задержку выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику»

— ст. 237 «Возмещение морального вреда, причиненного работнику»

— ст. 392 «Сроки обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора»

Федеральная судебная практика

Суды общей юрисдикции, признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. ст. 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации.

(Определение Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 N 597-О-О)

Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой ст. 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

(П. п. 8, 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»)

После установления наличия трудовых отношений между сторонами они подлежат оформлению в установленном трудовым законодательством порядке, а после признания их таковыми у истца возникает право требовать распространения норм трудового законодательства на имевшие место трудовые правоотношения — в частности, истец вправе требовать взыскания задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также предъявлять работодателю другие требования, связанные с трудовыми правоотношениями.

(Определение Верховного Суда РФ от 24.01.2014 N 31-КГ13-8)

Само по себе отсутствие трудового договора, приказа о приеме на работу и увольнении, а также должности в штатном расписании не исключает возможности признания отношений трудовыми — при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.

К характерным признакам трудового правоотношения относятся: личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер (оплата производится за труд).

(Определение Верховного Суда РФ от 24.01.2014 N 18-КГ13-145)

Практика Московского городского суда

При разрешении споров об установлении факта трудовых отношений суды общей юрисдикции должны не только исходить из наличия или отсутствия тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.д.

), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. ст. 15 и 56 ТК РФ.

Наличие трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым документальным или иным указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы.

(Определение Московского городского суда от 16.11.2015 N 4г/3-11297/2015)

Копии справок или билетов на самолет не являются подтверждением направления истца в командировку и его допуска к выполнению трудовых обязанностей.

Источник: https://pravo163.ru/spor-ob-ustanovlenii-fakta-trudovyx-otnoshenij-na-osnovanii-sudebnoj-praktiki-moskovskogo-gorodskogo-suda/

Письменная форма трудового договора: фиксация факта возникновения трудовых отношений. Проблемы и комментарии. – Управление персоналом

Об обязании заключить трудовой договор

Татьяна Иванова, помощник первого заместителя председателя Свердловского областного суда

Закрепленный Трудовым кодексом Российской Федерации от 30.12.2001 г.

№ 197-ФЗ (далее — ТК РФ)1 правовой механизм регулирования порядка заключения трудового договора направлен на обеспечение оптимального согласования интересов сторон, на возможность для каждой из сторон зафиксировать факт возникновения (изменения, прекращения) трудовых отношений и условия, на которых работником и работодателем достигнуто соглашение.

Важнейшее значение законодатель придает соблюдению письменной формы трудового договора, которая (в отличие от заключения трудового договора путем фактического допущения работника к работе, предусмотренного для обеспечения правовой защиты работника в случае недобросовестного поведения работодателя и его отказа от подтверждения факта заключения договора) является бесспорной и оптимальной, «надежной гарантией от возможных споров, связанных с уяснением содержания»2 договора.

Письменная форма «придает трудовому договору конкретность и определенность, а в случае возникновения трудового спора способствует его скорейшему разрешению»3. «Преимущество письменной формы состоит в том, что все условия трудового договора фиксируются в едином правовом документе.

Письменная форма трудового договора… повышает гарантии сторон в реализации достигнутых соглашений по важнейшим условиям труда»4.

В то же время при всем заложенном в трудовом законодательстве комплексе норм, направленных на обеспечение интересов работника и защиту его трудовых прав от недобросовестного работодателя, нерешенной остается проблема соблюдения работодателями требования об оформлении трудовых договоров надлежащим образом в письменной форме и включении в них всех обязательных и согласованных сторонами дополнительных условий договора. Это приводит к тому, что работники не могут восстановить свои нарушенные трудовые права даже в судебном порядке (поскольку у них отсутствуют относимые и допустимые доказательства, в первую очередь — трудовые договоры в письменной форме) либо вообще отказываются от защиты своих прав, видя бесперспективность возможности такой защиты (по тем же причинам). Примеров таких дел в судебной практике множество.

Судебная коллегия по гражданским делам Свердловского областного суда рассмотрела дело № 33-5331/2007 по иску С. к индивидуальному предпринимателю Т. (ответчик) по кассационной жалобе С. на решение районного суда, которым в удовлетворении иска С. об обязании ответчика заключить трудовой договор и восстановлении С. на работе отказано. С.

в обоснование иска указала, что 15.11.2006 г. она фактически была принята на работу к индивидуальному предпринимателю Т. на должность специалиста отдела кредитования и страхования.

В ее непосредственные обязанности входило консультирование клиентов по вопросам получения ими автомобильных кредитов, консультирование клиентов и подбор определенных программ страхования, непосредственно оформление заявок на автомобильные кредиты и страховых полисов для клиентов, доставка заполненных клиентами анкет и полисов в банки и страховые компании с использованием своего личного автомобиля. С ней не был в письменной форме заключен трудовой договор, не издан приказ о приеме на работу, не заполнена трудовая книжка, устным соглашением между ней и индивидуальным предпринимателем Т. было оговорено вознаграждение за выполняемые ею трудовые функции и установлен график работы: 5-дневная рабочая неделя, рабочий день с 9.00 час. до 19.00 час. Ответчик иск не признала. Как установлено судом и подтверждается материалами дела, на момент возникновения правоотношений ответчик Т. работала в должности начальника отдела кредитования и страхования ООО «Автосалон «…», одновременно была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя с правом осуществления вспомогательной деятельности в сфере страхования и на основании агентских договоров со страховыми организациями осуществляла деятельность по заключению договоров страхования от имени данных организаций. Истец С. обратилась к ответчику на основании размещенного в сети Интернет объявления о вакансии на должность специалиста отдела кредитования и страхования. Из указанной информации следует, что данная вакансия предоставлена предприятием-работодателем ООО «Автосалон «…». Сторонами не оспаривалось в судебном заседании, а также было подтверждено показаниями свидетелей М., Л., Е. и материалами дела, что С. в период с 15.11.2006 г. по 06.02.2007 г. по поручению индивидуального предпринимателя Т. консультировала клиентов автосалона, заполняла страховые полисы, в которых представителем страховщика указывалась индивидуальный предприниматель Т. Судебная коллегия, рассматривая дело, пришла к правильному выводу, что указанные обстоятельства сами по себе не свидетельствуют о том, что между сторонами возникли именно трудовые правоотношения, напротив, они не противоречат доводам ответчика о том, что она обучала С. с целью в дальнейшем заключить с ней субагентский договор. Суд критически отнесся к показаниям свидетелей П., Е., С., Л. о том, что С. была принята на работу к ИПТ. и получала заработную плату, поскольку об этом они знают со слов самой С.

Полный текст читайте в печатной версии журнала Управление Персоналом

Источник: https://www.top-personal.ru/issue.html?2192

Исковое заявление о признании отношений трудовыми, об обязании работодателя заключить трудовой договор

Об обязании заключить трудовой договор

В _______________________ районный суд 

Истец: ___________________________________

(Ф.И.О. работника)

адрес: __________________________________,

телефон: _____________, факс: ___________,

адрес электронной почты: _________________

Представитель истца: _____________________

(данные с учетом ст. 48 Гражданского

процессуального кодекса Российской

Федерации)

адрес: __________________________________,

телефон: _____________, факс: ___________,

адрес электронной почты: _________________

Ответчик: ________________________________

(наименование или Ф.И.О. работодателя)

адрес: __________________________________,

телефон: _____________, факс: ___________,

адрес электронной почты: _________________

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

о признании отношений трудовыми,

об обязании работодателя заключить трудовой договор

(вариант: и внести запись в трудовую книжку) 

   “____”_______________ ____ г. истец заключил с ответчиком Договор подряда (вариант: Договор оказания услуг) N ______ на выполнение следующей работы (вариант: оказание услуг) – ______________________________ по адресу: ________________________________________________________________

с оплатой ____________ (__________________________________________________) рублей в месяц (или: за __________________________________________________) (указать, за что выплачивается вознаграждение) (далее – “Договор”). Вместе с тем данный Договор по факту является не гражданско-правовым, а трудовым, что подтверждается: __________________

__________________________________________________________________________ (обстоятельства и доказательства с учетом Рекомендаций, утвержденных Письмом Фонда социального страхования Российской Федерации от 20.05.1997 N 051/160-97)

   Вариант. С ведома или по поручению ответчика “__”______________ ____ г.

истец фактически приступил к выполнению следующей работы – __________________ по адресу: ______________________________, за выполнение аналогичной работы ответчик выплачивает ________ (_________) рублей в месяц, что подтверждается: __________________________. Несмотря на то, что истец продолжает выполнение работы, трудовой договор между истцом и ответчиком до сих пор не заключен.

   Трудовые отношения между истцом и ответчиком не были оформлены надлежащим образом, приказ о приеме истца на работу не издавался, запись в его трудовую книжку не вносилась.

  Трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 15 Трудового кодекса Российской Федерации).

   Согласно ч. 1 ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого ими трудового договора. Условия договора должны соответствовать ст. ст. 56 и 57 Трудового кодекса Российской Федерации.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ч. 3 ст.

16 Трудового кодекса Российской Федерации).

    В силу ст.

56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

   Таким образом, по смыслу действующего трудового законодательства Российской Федерации предметом трудового договора является сам процесс труда, а именно: выполнение работы по определенной специальности, квалификации, должности, т.е. выполнение работником определенной трудовой функции.

   В соответствии с ч. 2 ст.

67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе.

  Согласно ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса Российской Федерации в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

  Как разъяснил Пленум Верховного Суда Российской Федерации в абз. 3 п. 8 и в п. 12 Постановления от 17 марта 2004 г.

N 2, если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Судам необходимо иметь в виду, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах (если трудовым законодательством или иным нормативным правовым актом, содержащим нормы трудового права, не предусмотрено составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров), каждый из которых подписывается сторонами (части первая, третья статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации). Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, содержание которого должно соответствовать условиям заключенного трудового договора (часть первая статьи 68 Трудового кодекса Российской Федерации). Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу должен быть объявлен работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы (часть вторая статьи 68 Трудового кодекса Российской Федерации).

   Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель (или его уполномоченный представитель) обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

  Таким образом, законодателем предусмотрены определенные условия, наличие которых позволяло бы сделать вывод о фактически сложившихся трудовых отношениях.

Одним из основных признаков трудовых отношений является личное выполнение за плату конкретной трудовой функции.

Под трудовой функцией работодатель подразумевает работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретного вида поручаемой работнику работы.

   Предметом трудового договора (соглашения) является труд работника, предметом же гражданско-правовых договоров является овеществленный конечный результат труда, а труд в них – лишь способ выполнения взятых на себя обязательств.

 Вариант, если работодатель – юридическое лицо или физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем . В соответствии с ч. 3 ст.

66 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.

В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе (ч. 4 ст. 66 Трудового кодекса Российской Федерации).

 Вариант, если работодатель – физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем. Согласно ч. ч. 3 и 4 ст. 303 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель – физическое лицо обязан оформить трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать его в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

  Вариант, если работодатель – физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем. В соответствии с ч. 1 ст.

309 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель – физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном Трудовым кодексом Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

   Требование (претензию) истца о заключении трудового договора с “__”________ ____ г. в должности ____________ с окладом _____ (___________) рублей (вариант: и внесении записи в трудовую книжку) ответчик добровольно не удовлетворил, сославшись на ________________ (или: осталось без ответа),

(мотивы отказа) что подтверждается ___________________________.

Руководствуясь вышеизложенным и на основании ч. 4 ст. 11, ст. 15, ч. ч. 1, 3 ст. 16, ст. ст. 56, 57, ч. ч. 3, 4 ст. 66, ч. 2 ст. 67, ч. ч. 3, 4 ст. 303, ч. 1 ст. 309 Трудового кодекса Российской Федерации, ст. ст. 3, 22, 24 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации,

ПРОШУ:

1. Признать отношения между истцом и ответчиком трудовыми.

2. Обязать ответчика заключить с истцом трудовой договор для работы в должности _________________ с окладом _____ (____________________) рублей с “__”__________ ____ г.

Вариант. 3. Обязать ответчика внести запись о приеме на работу в трудовую книжку истца.
 

   Приложения:

1. Копия Договора подряда на выполнение работ (вариант: Договора оказания услуг) N ____________ от “__”________ ___г.

Вариант. 1. Доказательства фактического допуска истца к выполнению работ у ответчика.

2. Копия требования (претензии) истца от “__”__________ ____ г. N _____.

3. Доказательства отказа ответчика от удовлетворения требования (претензии) истца.

4. Копии искового заявления и приложенных к нему документов ответчику.

5. Доверенность представителя от “__”__________ ____ г. N ______ (если исковое заявление подписывается представителем истца).

6. Иные документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования.

“___”__________ ____ г.

Истец (представитель):

________________/__________________________________________/

(подпись) (Ф.И.О.)

——————————–

Информация для сведения:

В силу п. 1 ч. 1 ст. 22 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и ст. ст. 382, 391 Трудового кодекса Российской Федерации дела по спорам, возникшим из трудовых правоотношений, подведомственны судам общей юрисдикции.

Иски по делам, возникающим из трудовых отношений, в качестве суда первой инстанции рассматривает районный суд (ст. 24 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно ч. 6 ст.

29 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации иски о восстановлении трудовых, пенсионных и жилищных прав, возврате имущества или его стоимости, связанные с возмещением убытков, причиненных гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением в качестве меры пресечения заключения под стражу, подписки о невыезде либо незаконным наложением административного наказания в виде ареста, могут предъявляться также в суд по месту жительства истца.

Государственная пошлина не уплачивается согласно пп. 1 п. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации по искам о взыскании заработной платы (денежного содержания) и иным требованиям, вытекающим из трудовых правоотношений, а также по искам о взыскании пособий.

В силу ст. 393 Трудового кодекса Российской Федерации при обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, в том числе по поводу невыполнения либо ненадлежащего выполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов.

Работодатель – физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, не имеет права производить записи в трудовых книжках работников и оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые (ч. 3 ст.

66 Трудового кодекса Российской Федерации, п. 3 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.

2003 N 225 “О трудовых книжках”).

Скачать образец:

Источник: https://pravobez.ru/iski/trudovye-spory/iskovoe-zayavlenie-o-priznanii-otnosheniy-trudovymi-ob-obyazanii-rabotodatelya-zaklyuchit-trudovoy-dogovor.html

Иск об обязании заключить бессрочный трудовой договор удовлетворено правомерно, поскольку установлено фактическое допущение работника к работе с ведома работодателя, однако в нарушение требований трудового законодательства трудовой договор между ..

Об обязании заключить трудовой договор
Судебные решения, арбитраж
Разделы:
Штатное расписание; Документирование трудовых отношений Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 13 января 2014 г. по делу N 33-4233

Судья: Дампилова Ц.В. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда Республики Бурятия в составе:председательствующего судьи Шагдаровой Т.А.судей коллегии Раднаевой Т.Н. и Ивановой В.А.при секретаре Э..рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Улан-Удэ 13 января 2014 г. гражданское дело по исковому заявлению П.

к ГБУЗ “Кабанская центральная районная больница” об обязании заключить бессрочный трудовой договор, выдаче уточняющей справки на решение Кабанского районного суда Республики Бурятия от 28 октября 2013 года, которым исковое заявление П. удовлетворено.

Заслушав доклад судьи Раднаевой Т.Н.

, выслушав участников процесса, судебная коллегия

Обращаясь в суд, П. просила обязать учреждение здравоохранения “Кабанская центральная районная больница” (далее ЦРБ) заключить с нею трудовой договор бессрочного характера в соответствии с должностью ; обязать ответчика предоставить ей уточняющую справку об особом характере работ, необходимую ей для назначения трудовой пенсии.

Иск мотивирован тем, что она работает в должности ЦРБ, местом ее работы является здравпункт ОАО “Селенгинский ЦКК”. Несмотря на это, в выдаче уточняющей справки о трудовом стаже работодатель ей отказал по мотиву того, что в штатном расписании больницы должность здравпункта СЦКК не предусмотрена, тем самым отрицая факт наличия трудовых отношений.

В оформлении трудовых отношений, работодатель также отказал, мотивируя отсутствием в штатном расписании должности СЦКК.Определениями суда от 6 августа 2013 г., от 22 октября 2013 г. к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены ОАО “Селенгинский ЦКК”, ГУ – Отделение Пенсионного фонда РФ по РБ и ГУ – Центр по установлению и выплате пенсий Пенсионного фонда РФ в РБ.

В судебном заседании истец П. и ее представитель С. иск поддержали и дали пояснения ему аналогичные.Представитель ответчика ГБУЗ “Кабанская ЦРБ” Кибирев иск не признал на том основании, что должность здравпункта Селенгинского ЦКК не предусмотрена штатным расписанием, вследствие чего больница не может выдать справку, подтверждающую факт работы в больнице.

Вместе с тем личное дело, приказы по личному составу, по повышению квалификации, по отпускам, начислению зарплаты и учету рабочего времени относятся к ведению больницы. Между последней и ОАО “СЦКК” заключается договор на медицинское обслуживание, по которому общество предоставляет помещение здравпункта и оплачивает больнице за медицинские услуги.

Из этих денег больница выплачивает работникам здравпункта зарплату, отпускные.Представитель третьего лица на стороне ответчика отделения Пенсионного фонда РФ по РБ Д. иск не признала и показала, что страхователь должен предоставлять сведения о периодах работы застрахованного лица, где есть специальный раздел сведений, отражающий стаж работы, дающий право на льготы.

Представитель третьего лица ОАО “Селенгинское ЦКК” на заседание суда не явился. В письменном отзыве указал, что медицинский пункт является структурным подразделением ОАО “СЦКК”. В штатное расписание последнего входят два сотрудника: мед. сестра по физиотерапии и санитарка.Представитель третьего лица – Центра по установлению и выплате пенсий ПФ РФ в РБ В.

иск не признала и указала, что решение суда по заявленному спору не будет иметь преюдицию при оценке пенсионных прав истца.28 октября 2013 г., районным судом принято решение об удовлетворении заявленных требований П. На ГБУЗ “Кабанская ЦРБ” возложена обязанность по оформлению бессрочного трудового договора с П.

в соответствии с занимаемой должностью путем подписания трудового договора; возложена обязанность по выдаче П. уточняющей справки об особом характере работы, которая необходима для назначения трудовой пенсии за периоды работы :… по настоящее время.В апелляционной жалобе главный врач ГБУЗ “Кабанская центральная районная больница” М. просит отменить решение суда, указывая на следующее.

Судом нарушены нормы материального права, так как суд обязал оформить бессрочный трудовой договор с П., тогда когда трудовое законодательство РФ не содержит понятия бессрочного трудового договора. В решении суда не указано с какой даты должен быть заключен бессрочный трудовой договор с П., что является обязательным условием ст. 57 ТК РФ.

Судом не учтено, что в штатном расписании больницы, должность, занимаемая П. отсутствует, а потому трудовые отношения между нею и больницей не возникали. Фактическое допущение ее к работе фельдшером свидетельствует о том, что в соответствии со ст.

16 ТК РФ трудовые отношения у нее возникли именно с ОАО “Селенгинское ЦКК”, так как именно с их ведома работник Павловская была допущена на работу именно в здравпункт СЦКК на должность . Исходя из этого, уточняющую справку о ее работе должна быть выдана СЦКК.На данную жалобу представителем П. – С.

принесены возражения, в которых он просит решение суда не отменять, оставив апелляционную жалобу без удовлетворения.На заседание судебной коллегии представители ГБУЗ “Кабанская центральная районная больница”, Отделения Пенсионного фонда РФ по РБ, Центра по установлению и выплате пенсий Пенсионного фонда РФ в РБ не явились. Извещались надлежаще.

Представители Пенсионного фонда и Центра по установлению и выплате пенсий просили о рассмотрении дела в их отсутствие. На основании частей 3 и 5 ст. 167 ГПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.П. и ее представитель по доверенности С. просили оставить решение районного суда без изменения.

Судебная коллегия, выслушав участников процесса, не находит оснований для отмены решения суда, постановленного законно и обоснованно, в соответствии с фактическими обстоятельствами дела и требованиями закона.В соответствии со ст. 27 Федерального закона N 173-ФЗ от 17 декабря 2001 г.

“О трудовых пенсиях в Российской Федерации” лицам, осуществлявшим лечебную и иную деятельность по охране здоровья населения в учреждениях здравоохранения не менее 25 лет в сельской местности и поселках городского типа, трудовая пенсия назначается ранее достижения возраста, установленного этим же Законом в ст. 7.Постановлением Правительства РФ N 781 от 29 октября 2002 г.

утвержден список работ, профессий, должностей, специальностей и учреждений, с учетом которых досрочно назначается трудовая пенсия по старости в соответствии с вышеприведенной статьей Федерального закона “О трудовых пенсиях”.В соответствии с названным списком лица, занимавшие должности в больницах всех наименований имеют право на назначение досрочной пенсии.

В соответствии с этим же списком во взаимосвязи с разъяснениями постановления Пленума Верховного Суда РФ N 30 от 11 декабря 2012 г. “О практике рассмотрения судами дел, связанных с реализацией прав граждан на трудовые пенсии” (пункт 18) работа в должности на предприятиях право на назначение трудовой пенсии в порядке указанной статьи не дает.Районным судом установлено, что П.

работала в здравпункте, расположенном на территории ОАО “Селенгинский ЦКК”. В свою очередь медицинские услуги последнему оказывала ЦРБ на основании ежегодно заключаемых договоров, в силу которых она обязывалась оказывать медицинскую помощь в виде приема, лечения больных и пр. Для выполнения своих обязательств по договору ЦРБ привлекала врачей и средний мед.

персонал, а общество оплачивало предоставленные услуги. Личная карточка истицы находилась в отделе кадров ЦРБ. В отпуск и на курсы повышения квалификации, последняя уходила и направлялась на основании приказов ЦРБ. Заработная плата П. выплачивалась ЦРБ.

Статьей 16 Трудового кодекса РФ установлено, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.Учитывая перечисленные обстоятельства, районный суд правомерно пришел к выводу о том, что П.

состояла и состоит в трудовых отношениях именно с ответчиком, вследствие чего обязанность по выдаче испрашиваемой ею справки лежит на нем.Довод жалобы о том, что вопреки требованиям ст. 15 ТК РФ, в штатных расписаниях больницы отсутствовала должность истца, вследствие чего она не состояла с ним в трудовых отношениях уже являлся предметом проверки и оценки судом первой инстанции.

Выводы суда в данной части мотивированы правильно, оснований не согласиться с ними у коллегии нет.Штатное расписание, являясь локальным нормативным актом организации, могло быть изменено работодателем в любой момент в силу части 1 ст. 8 ТК РФ и оно не является единственным документом, подтверждающим наличие трудовых отношений с работником.Невыполнение работодателем своей обязанности по надлежащему составлению и утверждению штатного расписания не влияет на условия заключенного работодателем с работником трудового договора.Суть иных доводов жалобы, выводов суда не опровергают, они не нуждаются в дополнительной проверке, так как сводятся к вопросам порядка исполнения судебного акта. Тогда как, по существу нормы материального права, судом применены верно. Отсутствие в решении суда ссылок на дату заключения трудового договора, указание на его бессрочный характер сами по себе не являются основанием для отмены решения и отказа в иске Павловской, поскольку данные обстоятельства могут быть разрешены в порядке исполнения судебного акта, в том числе в порядке ст. 202 ГПК РФ.Таким образом, коллегия не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Руководствуясь ст. ст. 328, 329 ГПК РФ, судебная коллегия

Решение Кабанского районного суда Республики Бурятия от 28 октября 2013 года оставить без изменения, апелляционную жалобу ГБУЗ “Кабанская центральная районная больница” М. – без удовлетворения.ПредседательствующийТ.А.ШАГДАРОВА СудьиТ.Н.РАДНАЕВА

В.А.ИВАНОВА

© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на “DAYWORK.RU | Кадровая служба предприятия” при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)

Источник: http://daywork.ru/fas3/9FC8BB785EDE7C3944257C8B005FC2FA.html

Закон для всех
Добавить комментарий